《外商投资法》外企组织结构和知识产权讲解，专利与科技发展讲解

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《外商投资法》外企组织结构和知识产权讲解

《外商投资法》已于2022年1月1日实施，该法将取代此前的《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》（统称“外资三法”）。

一、企业组织和治理的变化 《外商投资法》实施后，外企的组织形式、治理机构将不再适用外资三法，而需适用《公司法》的相关规定。

主要变化涉及最高权力机构、重大事项决议要求、董事任期、董事选任方式、股权或权利义务转让的限制等。

二、知识产权保护的变化 在《外商投资法》法出台后不久，国务院总理李克强签署国务院令，公布《国务院关于修改部分行政法规的决定》，该决定修改了《技术进出口管理条例》中关于技术进出口合同的规定。

1、《外商投资法》中涉及知识产权的条款 美国和欧洲曾指责中国强迫技术转移并对中国的知识产权保护充满顾虑，现在中国在《外商投资法》做出了明确规定，不仅打消了外企顾虑，同时也利于解决贸易纠纷。

另外，在法条中增加了知识产权许可使用费，可见中国对知识产权保护的决心。

法律依据：

第二十一条　外国投资者在中国境内的出资、利润、资本收益、资产处置所得、知识产权许可使用费、依法获得的补偿或者赔偿、清算所得等，可以依法以人民币或者外汇自由汇入、汇出。

第二十二条　国家保护外国投资者和外商投资企业的知识产权，保护知识产权权利人和相关权利人的合法权益；对知识产权侵权行为，严格依法追究法律责任。

国家鼓励在外商投资过程中基于自愿原则和商业规则开展技术合作。

技术合作的条件由投资各方遵循公平原则平等协商确定。

行政机关及其工作人员不得利用行政手段强制转让技术。

2、《技术进出口管理条例》中涉及知识产权的变化 欧美曾指责：中国在技术转让或许可合同中对外国知识产权所有人加以限制，规定技术改进成果归属中国企业，如果发生侵权由出让人的外方承担责任。

新出台的《技术进出口管理条例》删除了第二十四条第三款、第二十七条和第二十九条，直接打消了外国知识产权所有人的顾虑，有利于中国引进国外的先进技术。

专利与科技发展讲解

近年来，知识产权切实地获得了社会更多的关注。

在专利申请数量上，目前中国的专利申请数量已经居世界第一，PCT专利申请的数量居世界第二。

世界各国PCT专利申请数量排名榜（2022-2022年） 另一方面，在行业内却有一些不同的声音：”申请量虽然大，但多数是泡沫”、“高价值专利少”、“代理费难以提高”。

在这样的情况下，我国在专利行业的鼓励政策也成为了频频被讨论的话题。

在专利制度诞生的西方国家，专利申请是市场行为，而我国的鼓励政策是不是揠苗助长呢？ 我国的专利申请鼓励政策完全是由于国家对于科技进步的紧迫需求而决定的。

对于中国科技发展的现状，苗圩曾对《中国制造2025》进行全面解读时指出：在全球制造业的四级梯队中，中国处于第三梯队。

第一梯队是以美国为主导的全球科技创新中心；第二梯队是高端制造领域，包括欧盟、日本；第三梯队是中低端制造领域，主要是一些新兴国家，包括中国；第四梯队主要是资源输出国，包括OPEC(石油输出国组织)、非洲、拉美等国。

世界各国按照最新的科技实力排名办法，大致分为五级：第一级，美国；第二级，英国，德国，法国，日本；第三级，芬兰、俄罗斯，意大利，以色列，加拿大，澳大利亚，挪威，韩国，捷克等中等发达国家；第四级，中国，印度，墨西哥，南非等发展中国家；第五级，其余发展中贫穷国家都在此列。

有专家介绍，中国的技术对外依存度高达50%以上，科技转化率仅仅是10%左右，特别是关键技术自给率低，高科技含量的关键装备基本上依赖进口，而美国、日本仅为5%左右。

一般发达国家科技转化率能达40%。

比较上面的科技发展现状与专利申请现状，会发现除中国以外，其他国家的PCT专利数量与科技实力是相匹配的，而中国则是特殊的一个。

当然，这样的科技实力排名未必客观，但可以看到我国的鼓励政策确实促进了我国专利申请在数量上的急速上升和发展。

在这样的鼓励政策激励下，一方面，我们可以看到出现了 乐视 ，仅2022年上半年，乐视提交3142件中国专利申请，超越前一年度全年申请量，与2022年同期相比增长1433%。

另一方面，也有华为这样成绩亮眼的企业，在PCT专利数量上，华为已经成为全球企业中的佼佼者。

由于5G技术的优势，华为还成为了美国政府想要极力遏制的头号目标。

科技进步才是国家富强的真正体现。

政策有利有弊，在急盼科技取得突破的情形下，只要总体是有利的，伴随的部分弊端也会被容忍。

对于专利行业的发展影响最根本的并不是专利申请的鼓励政策或是从业人员的能力，而是科技的发展。

专利行业是支持科技行业的众多服务业中的一员，专利行业的提升有利于科技行业，但却不会必然提高科技行业的发展水平，因为科技发展的影响因素太多；而科技行业的提升却必然会提高专利行业的发展。

专利申请的鼓励政策可能带来一时专利申请数量的增长，但想要让专利行业实现本质的提高必需通过科技的发展来实现。

长远来看，好的科技发展政策比专利申请的鼓励政策会更有影响力。

一位小微企业老板的专利探索之路

日常生活中，琳琅满目的商品很大一部分是由小微企业提供的。

但小微企业自身可能对专利并不了解，也不像大企业那样有专业的法务人员，可以做完善的专利布局。

他们并不清楚该如何保护自己设计的产品，而且很容易侵犯别人的专利。

老李作为一名小微企业的老板，对专利保护的重要性深有感触。

老李创立了一个小型工厂，主要做各种小家电，刚起步时，自己设计了一款家庭用烘干机，开模、生产、商品上线、各种推广活动，一系列操作之后线上销量还不错。

就在这时，同在线上销售烘干机的竞争对手控告老李的烘干机侵犯了他们的专利。

作为专利小白的老李有点蒙圈：明明是自己设计的产品，怎么就侵犯了别人的专利？看着初具规模的工厂，囤积的库存，老李不甘心因为专利的原因破产，更不想赔偿侵权费用。

但对于专利老李一窍不通，于是咨询了专利代理师，总结出解决当前困境的办法：

1、在竞争对手的专利的状态处于有效状态（例如，授权专利在有效期内）的情况下，判断自己生产的产品是否包括竞争对手的专利的全部特征，如果自己生产的产品未包括竞争对手的专利的全部特征，可以基于产品未包括的特征进行争辩。

2、在自己生产的产品包括了竞争对手的专利的全部特征的情况下，判断在竞争对手的专利被申请之前，是否已经存在与专利保护的方案相同的信息被公开了。

若存在上述信息，则可以利用这些信息，主张竞争对手的专利无效。

3、在自己生产的产品包括了竞争对手的专利的全部特征、且找不到2中提到的信息的情况下，可以考虑是否与竞争对手进行和解（例如，获取竞争对手的专利的许可，支付相应的许可费用）。

4、在竞争对手的专利处于无效状态，（例如，授权专利已过期、授权专利被宣告无效）的情况下，可以针对该理由进行争辩。

在有了清晰的思路之后，老李了解到竞争对手的专利的状态处于有效状态。

在专利代理师的协助下，通过分析比对老李的产品和竞争对手的专利的各个技术特征，最终确定出老李产品的结构和竞争对手的专利所保护的结构并不相同，即，老李的产品并未包括竞争对手的专利的全部特征。

在和竞争对手一番较量之后，竞争对手决定撤诉。

侵权的事情折腾了半年，老李的产品也被停售了半年，线上积累的销量和好评也失去了竞争力。

老李这才意识到竞争对手并不是真的想告老李侵权，而是让老李的产品停售，失去竞争力。

同时，老李自己设计的产品也被无偿地模仿，竞争对手很快就生产出了和老李的烘干机功能一样的烘干机。

这更加让老李意识到专利保护的重要性。

为了保住这份来之不易的产业，老李在之前烘干机的基础上做了进一步的改进，改进后的烘干机占用空间小，也更加的省电。

老李这次对改进的烘干机申请了专利，目的不仅是防止被竞争对手发起恶意诉讼，更是可以利用自己的专利防止竞争对手的侵权，让自己的产品得到更好的保护和稳定的发展。

我们从老李的故事中看到，专利离我们普通人并不遥远。

小微企业创业不易，更要充分利用好专利保护的利剑，维护自身合法权益。
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