如何协调域名与商标的法律冲突，如何定义实用新型创造性高度

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如何协调域名与商标的法律冲突

网络侵权是指在网络环境下所发生的侵权行为。

所谓网络是指将地理位置不同，并具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路连接起来以功能完善的网络软件及网络操作系统等，实现网络中资源共享的系统。

网络侵权，顾名思义，是指在网络环境下所发生的侵权行为。

所谓网络是指“将地理位置不同，并具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路连接起来以功能完善的网络软件(即网络通信协议、信息交换方式及网络操作系统等，实现网络中资源共享的系统。

”网络侵权行为与传统侵权行为在本质上是相同的，即行为人由于过错侵害他人的财产和人身权利，依法应当承担民事责任的行为，以及依法律特别规定应当承担民事责任的其他致人损害行为。

统通过通信设备和线路连接起来以功能完善的网络软件及网络操作系统等，实现网络中资源共享的系统。

网络侵权，顾名思义，是指在网络环境下所发生的侵权行为。

所谓网络是指“将地理位置不同，并具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路连接起来以功能完善的网络软件(即网络通信协议、信息交换方式及网络操作系统等，实现网络中资源共享的系统。

”网络侵权行为与传统侵权行为在本质上是相同的，即行为人由于过错侵害他人的财产和人身权利，依法应当承担民事责任的行为，以及依法律特别规定应当承担民事责任的其他致人损害行为。

网络侵权行为按主体可分为网站侵权(法人)和网民(自然人)侵权，按侵权的主观过错可分为主动侵权(恶意侵权)和被动侵权，按侵权的内容可分为侵犯人身权和侵犯财产权(也有同时侵犯的情况)

如何定义实用新型创造性高度

6月20日，德国联邦法院就联邦专利法院XZB27/05判决的上诉案做出终审判决。

该案涉及一个长期以来人们争论不休的法律问题，即：实用新型与专利在创造性高度上有无差别1？ 本案涉及一项名称为“展示柜”的实用新型。

在保护期届满前，撤销请求人以该实用新型不具备新颖性和创造性为由，请求德国专利商标局全部撤销该实用新型。

德国专利局驳回了撤销请求。

请求人随即向联邦专利法院提起复审请求。

在实用新型保护期届满后，撤销请求人更改了请求，请求联邦专利法院对涉及杜塞尔多夫法院的侵权诉讼的该实用新型认定其无效。

经审理，联邦专利法院判决该实用新型无效，理由是其不具备创造性。

在对本案的审理中，联邦专利法院首先回顾了在以往实用新型复审庭判决中曾出现的法律观点，即只要超出技术人员日常活动的水平即可认定实用新型满足创造性的要求。

然而，在本案中联邦专利法院明确指出，这种观点在一些情况下将导致无法令人诚服的结果。

因此，在联邦专利法院的本案判决中，对实用新型创造性的评价甚至部分地与专利的非显而易见性相提并论。

为澄清并统一对这一重要法律问题的认识，联邦专利法院表示，希望德国联邦法院受理该上诉案，以便对专利的“发明活动”与实用新型的“发明步伐”之间的关系做出最高司法解释。

德国联邦法院受理了该上诉案。

作为法律审级，德国联邦法院明确表示在涉及创造性判断的事实认定上将受联邦专利法院做出的判决的约束。

但是，德国联邦法院在判决中对于实用新型与发明专利在创造性标准上的差别进行了详细的论述。

判决使用了较长的篇幅论述了人们以往对此问题的看法，指出，在1986年8月15日修改的《实用新型法》中，表达了立法者强调两者创造性差别的意愿，至少在文字上采用了两个不同的词语——“发明步伐”与“发明活动”。

这种表述顺应了以往的法院判决及在学术界长期沿袭的传统理论，尽管所有相关的判决和理论都出现在1978年至1986年大量颁布专利及实用新型实施条例之前。

最高司法判决在很长时期都传达着这样的观点：可以获得实用新型保护的技术方案在创造性高度上可以低于获得专利保护的技术方案，因为发明专利的保护期长于实用新型专利。

在很多文献中，占据主流的观点认为，专利与实用新型在创造性的衡量标准上有所差别。

但是，对于该差别始终没有确切的定义。

在联邦专利法院的近期判决中仍然重复着这个观点：一个技术方案即便相对于现有技术对技术人员是显而易见的，但只要不是通过普通技术常识和对现有技术的惯常性理解可以直接获得的，即可获得实用新型保护。

而德国联邦法院对于1986年《实用新型法》框架下2如何解释该问题一直没有机会发表意见。

在本案判决中，联邦法院明确地表达了这样的观点：就保护效力而言，专利与实用新型基本上是相同的，只是某些领域的发明创造仅可给与专利保护而不能获得实用新型保护，如生产方法或工作方法。

从立法者的角度看，二者的差别在于考虑现有技术的范围不同3，这种差别不仅针对新颖性判断也针对创造性判断。

判决指出，首先，无论是“发明步伐”还是“发明活动”都是定性而非定量的标准。

人们经常使用的说法是，实用新型在发明贡献“度”上小于专利，甚至可以是显而易见的。

这样一种衡量发明贡献的“度”无论在哪里都是不存在的。

此外，实用新型与发明专利在评价标准上的差异仅仅是微小的。

如果认为一个在发明贡献上“较小的”、甚至是显而易见的方案也可以获得排他权，则破坏了体系的完整性。

这种方式可能使《实用新型法》走向一种危险，即成为容装所有不能获得专利保护的方案的收容器。

本法庭不赞成这样的倾向，即在解释法律时不受联邦政府在立法时的立法宗旨的约束。

从联邦政府的立法宗旨看，不应放弃对发明贡献的要求。

因此，那些看来显而易见但普通技术人员根据常识以及对现有技术惯常的理解而不能直接得到的方案不能认为具备了“发明步伐”。

否则，其结果是，除权利人外其他所有从事工商业活动的人都不得使用这样的方案。

这样的权利扩充对于受宪法保护享有交易自由的第三者是不适当的。

应当说，德国联邦法院的这一判决首次以明朗的观点直面以往司法判决和理论界的主流观点。

该观点是否代表德国联邦法院未来的主流观点，是否能够影响今后德国司法界对实用新型创造性的判断，目前尚不得而知。

但是，这至少表明，以往有关实用新型创造性判断的惯常思维已经面临重量级的挑战。

(李永红) 注：1德国《实用新型法》独立于《德国专利法》。

实用新型采用注册制，但设置了注册后的撤销程序和无效程序。

根据1986年修改的《实用新型法》，实用新型可获得保护的条件之一是具备创造性。

但是，实用新型与专利的创造性在其各自法律中采用了不同的文字表达，前者为“发明步伐”(Der erfinderische Schritt)，后者为“发明活动”(Die erfinderische Taetigkeit)。

然而，对于二者在创造性高度上有何差别，法律中没有定义，因此成为人们长期争论的问题。

如何对专利权的保护范围进行解释？

案件简况 广东美的制冷设备有限公司，隶属于广东美的制冷家电集团，是集家用、商用空调和大型中央空调开发、生产、营销、服务于一体的大型企业，其于2012年对家用空调申请了多项专利，该产品推出市场以后，获得市场的一致好评。

宁波某企业见到有利可图，开始模仿并大规模进行销售，从而严重损害了美的公司的利益，还扰乱了市场正常秩序。

于是美的公司对其提出了专利诉讼，其 个专利诉讼在一审过程中认定了被告落入专利的保护范围构成专利侵权，但是被告对此判决不服，从而向广东省高级人民法院提出上诉。

被告的上诉理由是：被控侵权产品缺少涉案专利权利要求7中所述的“第一子定位柱和第二子定位柱”两个必要技术特征，没有落入涉案专利的保护范围。

在法庭辩论中，原告代理人指出：涉案专利的权利要求中“第一、二子定位柱”为明显笔误，应依实际情况予以正确解释，以保护专利权人的合法权益。

通过庭审辩论以后，法院认同以上观点，从而认定被告的上诉理由不成立，驳回上诉，维持原判。

法律依据 《中华人民共和国专利法》第59条第1款规定：发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。

专业点评 根据《中华人民共和国专利法》，可以采用以下方式对专利权的保护范围进行解释： 1、专利说明书及附图可以用于对专利权利要求字面所限定的技术方案的保护范围作出公平的扩大或者缩小的解释，即把与必要技术特征等同的特征解释到专利权保护范围，或者以专利说明书及附图限定某些必要技术特征。

2、专利独立权利要求中记载的技术特征存在含糊不清之处时，可以结合从属权利要求或者说明书及附图对其作出澄清的解释。

3、当专利权利要求中引用了附图标记时，不应以附图中所反映出的具体结构来限定专利权利要求中的技术特征。

专利保护的范围也不应完全受说明书中公开的具体实施例的限制。

4、摘要不能用于确定专利权的保护范围，也不能用于解释专利权利要求。

5、专利权利要求或说明书中出现明显笔误，应依实际情况予以正确解释。



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