外观专利侵权怎么应对？，外观专利侵权最低赔偿多少钱

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外观专利侵权怎么应对？

网友咨询： 我生产的一款笔，外形与竞争对手的一款笔一致，是以对方产品为原型开模的，型号也相同，笔杆表面印花除文字外基本一致，对方申请专利日大约比我的产品上市早3个月左右。

由于是竞争对手，在对方拿到专利书后必定会提起诉讼。

请问：1。当对方拿到专利书后我须赔偿多少？ 2。假如在对方拿到专利书前我停止生产销售此款产品，是否还要赔偿？ 3。对方产品为全身透明，假如我的笔下身(笔杆)部分为实色，是否还构成侵权？ 4。对方在专利还未批下来时就在产品上标明专利号，是否违法？ 5。对方也是模仿市场上一有专利的同类产品，但外形已经过修改，但笔身的印花部分仍与那款相似，标明的型号也相同，对方的这一专利是否还有效？ 律师回答： 你怎么知道别人外观设计专利还没授权的？别人的产品你是什么时候得到的？在他的申请日前还是申请日后？ 上面的问题，关系事态的发展，但无论如何： 1。当对方拿到专利书后我须赔偿多少？ 对于在他的专利授权公告日前的部分，因为专利权没产生，你没有侵权，完全不需要赔偿。

2。假如在对方拿到专利书前我停止生产销售此款产品，是否还要赔偿？ 不需要。

回答同1。

3。对方产品为全身透明，假如我的笔下身(笔杆)部分为实色，是否还构成侵权？ 这个不清楚。

因为，相近似也是侵权。

要看是不是相近似。

4。对方在专利还未批下来时就在产品上标明专利号，是否违法？ 是的。

还没有批准的专利权是不能标注的。

你可以去工商部门和知识产权执法部门举报。

5。对方也是模仿市场上一有专利的同类产品，但外形已经过修改，但笔身的印花部分仍与那款相似，标明的型号也相同，对方的这一专利是否还有效？ 这个不一定。

要看他的专利申请是否和现有的外观设计相同和相近似。

其实，如果你在他申请日前就制造该产品或者做好制造该产品的准备，但没有构成公开，你已经获得了先用权，你可以在申请日前确定的范围内继续制造。

如果你在他申请日前已经有公开该产品或者设计图纸等行为，你就：

外观专利侵权最低赔偿多少钱

一、外观专利侵权最低赔偿多少钱 目前酌定赔偿基准数额方面，外观设计的赔偿是这样的：制造商３到８万，零售商１到３万，前提是在原告完全不提供证据的情况下作为基数考虑。

实用新型：制造商５到１０万，零售商２到５万。

发明稍微高些，一般是１０到２０万，销售商３到８万。

仅许诺销售的赔偿基数一般是１到３万。

对于产品销售额在１０００元以上的案件、或者对批发侵权的案件、或者侵权行为人是不是中档企业的，基准数额会有调整。

实践中，批发侵权赔偿的基准数额一般是零售额的１到３倍。

对于数千元以上的产品，由于单位售价不同，大个案的差别很大，所以对这个基准数额一般不设定，酌情掌握。

对于注册资本不足十万元的制造商与不足三万元的零售商，这个基准数额会往下调整。

对于注册资本超过一百万元的制造商与超过十万元的零售商，基准数额会上调。

二、酌定赔偿额时考虑的因素 第一个因素是专利类型：外观设计、实用新型、发明。

这三类的赔偿额是有区别的，发明高、实用新型居中、外观较低。

另外还要考虑创新的程度。

有的案件，专利创新程度低，但又无权宣布无效，但赔偿额会做降低调整。

对于创新程度较高的专利有这么一个案例：前段时间我们审判了一个外观专利，侵权时间不到两个月，他告了三个案子，第一个案子赔偿１２万，第二个案子１０万元，第三个案件是６万，加上合理费用，一共赔偿近３０万元。

这个专利是涉及我们司空见惯的凳子，他的专利同样是这些产品，但设计非常好、很有美感，就是坐下去就很有感觉那种，确实做了很好的设计，所以我们不怎么考虑它的侵权时间，两个月就判赔３０万，对于创新程度高的专利，在司法实践中保护力度也会加强。

第二个因素专利的价值因素：包括许可使用费　、专利或侵权产品的售价及利润率等。

对于计算专利产品的利润，作为原告尽量要提供证据，你产品售价和利润是可以提交的，你的产品买多少钱，批发给批发商的价钱，利润率自己有个统计。

如果你自己说不出来利润率，比如你是家俬行业，你就可以提交家俬行业比较权威的报告，一般利润率是多少，法官不可能去帮你找这些证据。

讲到许可费这方面证据，我们在实践中很难采信，因为往往专利权是公司的法人代表，他就把这个专利许可给自己的公司，公司作为原告来起诉。

一般情况下，没有利益上的冲突，如你的专利权许可给第三人。

另外就是专利许可费的合同，以及你们在国家知识产权局的备案。

不是说备案了许可合同才生效，而是说你是真的许可了专利，而不是上述情况来欺骗法院。

最后，作为被许可方，还应提供相应的成品，证明真正在市场上实施了。

法官可能不直接采信，但是法官内心肯定会考虑，比如这个许可费一年就一百万这么多，那你侵权持续了五个月或半年，那少说不判五十万也得二三十万。

然而好多人一点证据都没有，只能赔个五万、八万的。

第三个因素：侵权行为的性质。

是生产、销售、许诺销售（一般掌握在１万元至２万元之间）或使用。

第四个因素：侵权行为人的主观恶意程度。

侵权行为人的主观恶意程度，一般区分是故意（如重复侵权）或过失。

第五个因素：侵权行为持续的时间。

这个因素是侵权判断很重要的因素，一个专利持续了一年，最低数额也要考虑１０万元以上，这是最低配。

如果产品利润比较高的话，即便没有其它因素，只要证明这个产品持续了一年左右，一般是２０万３０万，甚至５０万。

作为原告怎样证明被告产品持续了一年呢？其实这个比较简单，你只要买了他的产品，在一月份买的先不起诉，然后再隔半年左右再去买，这个时候可能起诉了，即便立案了也一样可以交过来。

但是法院有个举证期，举证的期限要求一个月内提交，这里至少有两个时间点说明他侵权的时间持续了半年这么长。

那么在诉讼过程中，开庭前也可以再去买一次，这样时间上就有三次证明，说明侵权持续时间长，即便这个举证过来举证期，法官一般也会支持先关的证据作为佐证。

他可能不会直接采信，但内心会确信，人家告了你，你还在生产并持续这么长，这样赔偿起来就比较可观了。

甚至在案子判下来以后，被告可能会上诉，这时候还可以去买，防止二审法院把这个数额降低。

第六个因素：侵权产品的销售量。

作为原告是很难拿到的，即便申请法院去做保全，现场不一定是真实的，拿到的不一定是真的，原告很难举证，但是可以做一个估算，所请的工人，所做的产品，做基本估算。

第七个因素：侵权产品的消费市场。

我们遇到有个案例，产品销售非常单一，是地板砖，拜神用的墙砖，家里用也就买一块就可以，销售量比较低的，外观专利，同一个被告告了三个案子，加起来一共判赔偿１０万元。

第八因素：侵权行为人的经营规模。

包括经营场所面积的大小，是否处于商业旺地，雇员人数的多寡，注册资本等。

第九因素：侵权行为发生的地点。

如是否发生在广交会等国内外知名的展会上，在此地发生侵权行为就比较恶劣，抢生意意图很大。

外观专利侵权索赔证据是怎样的

1、主体资格证据的收集 关于原告主体资格(即专利权人)的证据，这个比较简单，一般只要具备专利证书、专利登记本、专利年费交纳票据等即可。

关于被告的确定，这个问题比较复杂，大部分原告打此官司的最终目的就是要求停止侵权。

而真正能达到此目的，就是必须停止侵权产品的生产和制造，所以生产商、制造商就成为权利人首选的第一被告。

如果侵权消息的得知是通过厂家的展销，那么可以通过确定厂家的名称等信息，通过工商信用网或实际工商查询来获得被告的身份确认。

如果是通过销售商得知，则应当注意打听厂家或通过公证购买的方式索要厂家产品质保书等，获得厂家信息。

产品销售者的确定，可以通过其名称工商查询得知。

但实践当中，存在一种情形，即销售者本身并未办理任何工商登记，仅仅是租赁一个门面进行经营，此种情形，权利人要注意收集店主(个人)身份信息。

在必要时，如果销售者承租的是一个大市场(如北京的秀水街等)，此时，可以把出租户也列为被告，但其承担责任一般是以提供侵权便利为条件，所以，在起诉出租户时，应当注意向其采取一定的措施：如发律师函等手段，以便取得其提供侵权便利条件的证据。

2、侵权事实证据的收集 根据专利法相关法条的规定，外观设计专利侵权行为必须符合一定的要件，一般为：未经权利人许可；实施专利；制造、销售、进口外观设计专利产品。

在此笔者重点提示，一定要注意外观设计专利侵权的要件中并不包含许诺销售(如产品展示)。

所以，在权利人见到商家进行展销侵权产品就认为其侵权，忙于起诉，此做法是不妥的。

比较通常的做法是，实行暗访公证购买，以此取得侵权事实的证据。

由于此证据至关重要，建议当事人最好找律师取证。

3、损失赔偿证据的收集 关于损失赔偿，尽管最高院已有明确的司法解释，但此还是实务操作 头疼事。

因为实践中，侵权产品的销售数量的取证的确不易，故很难准确计算具体的赔偿数额。

笔者在此有一些经验与大家分享：其一，对于原告来说，如果外观设计产品自己已用于生产、销售，可以通过对比侵权发生之前的销售额和侵权发生之后的销售额来分析，如果侵权之后的销售额明显减少，则可以通过会计事务所审计鉴定获取利润减少的证据。

但该销售额的减少也存在一些其他因素，故在起诉中可以适当降低索赔数额。

其二，出于对权利人最终目的的考虑，如果计算侵权赔偿额的确很困难，则建议结合侵权产品、侵权时间等采用法定赔偿额(5000元至30万)，这样可以节省诉讼时间。

申请专利时提交的法律文件必须采用书面形式，并按照规定的统一格式填写。

申请不同类型的专利，需要准备不同的文件。

（1）申请发明专利的，申请文件应当包括：发明专利请求书、说明书（必要时应当有说明书附图）、权利要求书、摘要及其附图（具有说明书附图时须提供）。

（2）申请实用新型专利的，申请文件应当包括：实用新型专利请求书、说明书、说明书附图、权利要求书、摘要及其附图。

（3）申请外观设计的，申请文件应当包括：外观设计专利请求书、图片或者照片，以及外观设计简要说明。

关于权利要求书的撰写，权利要求书应当以说明书为依据，说明发明或实用新型的技术特征，限定专利申请的保护范围。

在专利权授予后，权利要求书是确定发明或者实用新型专利权范围的根据，也是判断他人是否侵权的根据，有直接的法律效力。

权利要求分为独立权利要求和从属权利要求。

独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的主要技术内容，它是记载构成发明或者实用新型的必要技术特征的权利要求。

从属权利要求是引用一项或多项权利要求的权利要求，它是一种包括另一项（或几项）权利要求的全部技术特征，又含有进一步加以限制的技术特征的权利要求。

进行权利要求的撰写必须十分严格、准确、具有高度的法律和技术方面的技巧。

途径1：申请人自己申请（将申请文件递交专利局或地方代办处，并缴纳相关费用）； 途径2：委托专利代理机构申请。

一般应该委托专业的代理机构，以避免由于自身对相关法律知识或相关程序了解不足而导致授权率降低或保护范围不当。

委托专利代理机构的好处：专利代理机构及其代理人均是经过国家知识产权局批准的既懂专业技术、又掌握有关法律知识的专家，通过他们将申请人想要申请专利的一般技术资料撰写成符合审查要求的技术性、法律性文件，并使该文件具有最佳的保护效果。

通过专利代理可使委托人的申请顺利、尽快的获得通过，真正做到少花钱、多得利，另外，建议选择那些有保障的专利代理机构。



外观专利侵权怎么应对？ 的介绍就聊到这里。


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