如何规避专利产权纠纷，如何计算专利侵权赔偿

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如何规避专利产权纠纷

一、 第一、在产品开发期，进行专利检索。

“知己知彼，百战不殆”。

为了避免诉讼风险，企业应当在产品的开发期就进行专利检索，以了解本行业及所开发产品的专利情况，避免在研发期间就落入侵犯他人专利的不利境地，同时也可节约产品开发时间和开发成本。

第二、通过专利回避设计，避免侵权。

在产品开发过程中，如果发现所研发的产品与他人专利有交叉之处，有可能侵犯他人知识产权，则可通过研究国际贸易规则、国内外相关知识产权的法律法规以及他人专利的请求书和说明书，对自己的产品进行改良，以避免侵权，这通常叫“专利回避设计”。

如几年前，江苏常州一电动工具公司被**博世公司控告侵犯其产品的外观设计，我国这家公司组织专业人士研究欧盟及德国的相关法律及该公司的专利权，最后发现只要把产品的操作按钮从多个变为一个后，产品的结构和形状就改变了，从而规避侵权。

第三、建立预警机制，做到“未雨绸缪”。

建立预警机制是非常必要的，力求在短时间内做出应对方案。

一般来说，跨国公司一般会在前期进行大量的调研活动，在广播、报纸上进行，试探对方的反应，而后采取谈判、发律师函等方式，最后才是诉讼。

二、 企业可以寻求和解，力求双赢。

和解也是企业选择解决问题的一条路径。

通常，法庭不过是企业争夺市场和获得利益的一个手段。

对方真正要得到的，可能是通过诉讼增加谈判的砝码，以得到更高的专利使用费，也可能是通过诉讼以排挤竞争对手。

因此，企业应该在与对方开展谈判前，先摸清对方的真实意图：如果对方的目的在于争夺市场通过专利限制对方的生产规模，企业可以采用专利合作的方式，包括技术的交叉许可和专利互换的方式达成和解；如果对方是为了使用费，就应该把握好谈判的时机，促成和解。

这样，对权利人来说，既保护了专利权，又可以收取可观的使用费，从而达到双赢的效果。

对使用人来说，通过支付使用费不仅免去了“侵权”的恶名，为企业挽回了名誉，又可以继续使用权利人的专利获取自己的利益。

但是达成和解是有条件的。

一是适当的让步或者优惠条件，如生产工艺调整、优惠的合作条件、支付专利使用费等；二是原告在案件中胜诉的成功率；三是被告是否有和解的砝码（如作为交叉许可的专利、证明原告专利无效的证据等） 三、 1、事实的不确定性 相比于其他民事诉讼而言，知识产权诉讼涉及到的两个知识产权之间是否相同或相似这一关键事实，往往是具有不确定性的，而这种不确定性，虽然可以通过律师累积的经验予以解决，但在案件之中还是会困扰律师，增加律师风险代理的风险。

2、风赔偿金额的不确定性 由于知识产权存在无形性的特点，导致了其侵权的损失难以确定。

拿专利侵权诉讼来说，目前我国专利法基本上确定了依损失赔偿、依获利赔偿、依许可费赔偿以及法定赔偿等赔偿金额计算方式，但在实践中，由于原告的损失、被告的获利很难证明，所以很多专利案件中原告都是主张的法定赔偿，这种法定赔偿即便是在侵权事实确切的情况下，能不能得到法院的支持也是一个不确定性的事实，这就导致了知识产权律师一般很难估算最后的赔偿金额。

3、判决执行的不确定性 这个风险不仅仅是知识产权诉讼风险代理的风险，也是其他民商事案件风险代理的风险，虽然目前我国司法领域针对不执行生效判决的被告采取了限制高消费以及纳入失信被执行人名单等等措施，但是执行难依旧是执行难，对于那种逃之夭夭、隐匿身份、不坐高铁飞机、不进行高消费的被执行人，限高也不会起到多大的作用，因此，即便一个知识产权官司经过律师的努力最终获胜，其中判决执行的过程中不确定因素也是相当的多。

如何计算专利侵权赔偿

如何计算专利侵权赔偿 All Computer公司是一家计算机零件制造商，该公司提起专利侵权诉讼，要求英特尔公司赔偿5亿美元。

美国佛罗里达州迈阿密滩的ConnecTel LLC公司向得克萨斯州马歇尔的美国地区法院提交了诉状，指控思科侵权使用了该公司的4项“智能路由系统”技术专利，并要求获得损害赔偿。

公司的代理律师表示，潜在的侵权赔偿即使没有数十亿美元，也高达数亿美元。

国外的专利侵权赔偿过亿美元听说的不少，国内也有专利侵权案件赔偿要求过亿人民币的。

这就引起了大家感兴趣，在我国专利侵权如何计算赔偿数额？专利侵权赔偿的计算方式和商标侵权赔偿的计算方式（本人已经发表了《如何计算商标侵权赔偿》一文）非常相似，大家要记住两者的差异就行。

一、赔偿的计算方式有四种 《专利法》第六十条规定：“侵犯专利权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

”该条规定了专利侵权赔偿的三种计算方式：1、被侵权人因侵权受到的损失，2、侵权人因侵权获得的收益，3、按照专利许可费的倍数确定。

《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》（下称高院规定）第二十一条：“被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定……没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币50万元。

”这条规定了第4种计算方式，即法定赔偿。

专利侵权赔偿和商标侵权赔偿不同的是多了一种计算方式：按照专利许可费的倍数来计算。

高院规定第二十条：“人民法院依照专利法第五十七条第一款的规定追究侵权人的赔偿责任时，可以根据权利人的请求，按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定赔偿数额。

”同商标侵权赔偿一样，专利被侵权人可以选择第一种或者第二种方式来计算侵权赔偿。

在第一、第二种方式不能计算的情况下，可以选择适用第三种计算方式，如果第三种计算方式仍不能适用的话，那么再选择第四种计算方式，所以这四种计算方式是有前后适用顺序的。

二、第一种计算方式（侵权人因侵权获得的利益）的适用 高院规定第二十条第三款：“侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。

侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。

” 这个规定和商标差不多，计算方式比商标要明确一些，而且还多了一种依据，如果侵权人以侵权为业的，按照销售利润计算，在会计制度上营业利润和销售利润是不一样的，销售利润应该是大于营业利润的，而且销售利润也比营业利润好计算一些，这样的规定给被侵权人提供了计算的便利。

三、第二种计算方式（被侵权人因为侵权而受到的损失）的适用 高院规定第二十条第二款：“权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。

权利人销售量减少的总数难以确定的，侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。

” 专利被侵权人因为侵权而受到的损失同商标侵权一样一般来讲也是很难计算的，但是专利的规定比商标的规定具有可计算性，以侵权人的销售数量乘以专利权人每件专利产品的合理利润显然比较好计算，并且也大大减小了专利权人的举证难度，只有找到侵权人的销售数量就可以了，不必象商标那样还有找到依据计算单个侵权产品的利润，也排除了侵权人的销售并没有下降，而损失无法计算的情形。

四、第三种计算方式（按照专利许可费的倍数确定）的适用 高院规定第二十一条：“被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，有专利许可使用费可以参照的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素，参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额。

” 参照许可费，在对于商标的规定中是放到法定赔偿里面的，但是在实务操作中，法院也会单独作为一种计算方式来计算。

参照许可费，专利和商标最大的不同是商标只按许可费来直接计算，而专利带有一定的惩罚性，可以按照三倍以下进行赔偿，象美国的专利侵权赔偿可以给予3倍的惩罚。

在我国知识产权侵权赔偿一般采取填平原则，即损失多少赔偿多少，没有惩罚性的赔偿，只有在著作权侵权赔偿中可以按照稿费的2－5倍来计算赔偿额，另外就专利侵权赔偿在适用许可费来计算侵权赔偿时可以带有一些惩罚性。

五、第四种计算方式（法定赔偿）的适用 高院规定第二十一条：“被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定……没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币50万元。

” 有关专利侵权的法定赔偿其实和商标也比较接近，只是专利规定了保底数字，显然比商标的相关规定要科学，专利最低的法定赔偿数为5000元，而商标并没有最低数的要求，还有一个区别，专利一般最高为30万元，对于50万元的是不得超过，规定比较强硬。

法官自由裁量考虑的因素，也差不多，都是根据侵权的性质和情节等来判断。

六、关于合理的开支 高院规定第二十二条：“人民法院根据权利人的请求以及具体案情，可以将权利人因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。

”这个规定和商标相似，但是商标侵权赔偿规定明确指出了律师费用是可以作为合理开支的。

在实务操作中，律师也会将律师费和调查取证的费用一起计算到合理的费用中去。

如何认定冒充专利？

未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。

管理专利工作的部门处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，当事人不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。

进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。



如何规避专利产权纠纷 的介绍就聊到这里。


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