小米们应当如何应对专利危机，尚丹尼美发被前员工家属诉讼，未使用属恶意抢

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小米们应当如何应对专利危机

高通反垄断专利之争尚未落下帷幕，小米“出海”印度不久便遭遇爱立信苦等三年的“围追阻截”，紧接着小米的空气净化器又被Balmuda质疑侵犯其外观专利。

一波未平，又起一波，观察者们多觉“山阴道上，应接不暇”。

但“看戏”之余，我们不得不承认，中国新兴的本土产业正面临着严峻的专利挑战。

积水成冰，非一日之寒。

围绕中国企业频频发生的专利战，原因多多。

其中的主要原因包括中国法律专利保护体系不完善， 以及政府过多干预造成知识产权政策往往让位于民族产业的保护政策等。

中国知识产权的保护力度一直以来遭到国际社会诟病。

在国内侵犯知识产权的违法成本偏低，而维权成本高、周期长、收益低，以至于中国专利侵权事件频发，侵权者存在侥幸心理躲避被追究的事件比比皆是。

中国作为后起的工业国家， 技术水平与发达国家相比差距很大，尤其是核心技术大多依赖国外进口。

因此，中国政府比较倾向于“对知识产权的保护要有包容性，要考虑发展中国家企业的发展机会，要防止知识产权滥用导致发展中国家的企业和消费者被剥削，从而最终导致国家整体经济利益受损”。

这种论断究竟合理与否，暂且不论；但在实践中，确有政府试图通过反垄断等手段压低外国专利在中国的价值，对本土企业实施倾向性保护措施的嫌疑。

在微软并购诺基亚一案中，欧盟和美国反垄断部门对这项收购均无条件予以放行，但中国商务部却给了附加限制性条件批准，其中有一项限制条件便是收购之后微软不得提高其专利费用。

国家发改委调查IDC反垄断案，最终也以IDC承诺降低许可费等众多条件而终止。

高通反垄断案中，据消息人士说， 最终处罚结果包括大幅降低专利费金额。

这三个案件都或多或少涉及到中国企业的投诉。

这样依靠行政手段对专利权人的施压， 尽管短期看有利于中国国内企业， 对中国尽快成为创新社会并非好事。

在全球化的时代，专利保护还是地域性的， 而跨国公司对其专利保护会有全球性战略安排。

这也就不难明白为何爱立信没在中国直接对小米提起诉讼，而是“守株待兔”了三年才在印度下手。

爱立信一定是估计到在中国诉讼可能遇到的地方保护主义和国家保护主义，甚至还可能会被反咬一口。

这也是为什么现实中许多中国企业不支付专利费，但外资企业很少在中国提起诉讼的原因。

政府在过去若干年对知识产权弱化保护的初衷是为民族品牌进行研发和提高自身实力争取时间、创造机会。

这也靠成了企业的一种路径依赖——既然中国企业已经以较低成本获得了核心技术，它们就没有动力投入大量时间、精力和金钱去提高创新能力。

看看小米持有的专利数量，就不难回答这个问题。

然而，如果中国企业不加大投入以掌握真正的具有自主知识产权的技术，又不愿意支付专利使用费，走出国门后企业只能陷入专利纠纷的泥潭。

小米并不是第一家在走出国门后遭遇专利危机的侵权企业。

2010年，深圳“基伍”被爱立信和诺基亚起诉。

这两大手机生产商的一纸诉状，让当年的基伍猝不及防，几乎一败涂地。

另一方面，中国现也不乏知名企业如华为、中兴等，开始斥巨资加强对知识产权等无形资产的建设，他们也开始对知识产权保护产生了强烈需求。

而同为中国企业，政府似乎没有再偏袒哪一方的必要。

因此，最终结果必然是中国新兴企业将会面临更多专利纠纷。

新兴企业能否找到合适方法应对专利危机，从大的方面说，决定着中国能否从“中国制造”走向“中国创造”，从小的方面说，关系到新兴产业中每一个中国企业的前途命运和发展前景。

专利是所有新兴企业不得不迈的一道门槛。

要应对专利危机，技术和法律两把利剑缺一不可。

新兴产业既要加大创新投入、增强创新能力，同时又要学会用法律武器保护自己，妥善处理专利纠纷。

从法律来说，国家和政府应当严格执行对知识产权的保护，除非在极端情况下如专利蟑螂诉讼，否则不应随意妥协。

在企业层面，新兴企业无论是在国内经营还是走出国门，拥有一只专业的法律团队进行专利运作是非常必要的。

在新兴产业中，专利交易不可避免，即便是创新能力非常强的企业，也需要从其他企业购买专利增强自己产品的竞争力。

以高通为例，它虽是一家无线通信技术和芯片公司，据说其聘请的律师比工程师还多。

尚丹尼美发被前员工家属诉讼，未使用属恶意抢注

【案例】成立于2008年在北京拥有四家门店的北京尚丹尼美发中心(以下简称尚丹尼中心)，一直使用“尚·丹尼造型”门头及指示牌，突然遭到前员工家属谭女士的起诉，要求该中心禁用“尚丹尼”字样，并赔偿各项损失20万元，原因是谭女士在同类服务注册了尚丹尼文字商标。

尚丹尼中心于2008年1月11日核准成立。

随后，四个店面陆续开业。

尚丹尼中心的四家店面均经营理发业务，四家店面的门头、路边指示牌均使用“尚·丹尼造型”字样。

2008年1月至今，尚丹尼中心一直通过大众点评网以“尚·丹尼造型”名义推广其多家店面，并提供团购服务，其尚丹尼建国门店大众点评网累计点评 1960次，并被标注为五星服务。

大众点评网上多家店面地址也以“尚丹尼造型”作为位置指向标。

另外，尚丹尼中心还通过微博进行推广，并购买“微博卡企业版服务”促进微博粉丝到店消费。

2010年10月至2011年2月，原告谭女士的丈夫邵先生在尚丹尼中心工作。

2012年8月16日，谭女士提出尚丹尼商标注册申请。

2014年1月，经商标局核准谭女士在第44类服务注册了“尚丹尼”文字商标，该类服务包括医疗按摩、美容院、理发店、保健、化妆师、芳香疗法、动物饲养、庭园设计、眼镜行、卫生设备出租等，商标注册有效期为2014年1月14日至2024年1月 13日。

谭女士主张，尚丹尼中心未经其许可，擅自使用尚丹尼商标，侵犯了其商标专用权，要求判令尚丹尼中心立即停止在经营场所使用尚丹尼字样，销毁带有尚丹尼字样的产品宣传资料、店面招牌，停止使用尚丹尼进行网络宣传，赔偿经济损失18.5万、律师费1万、公证费5000元。

尚丹尼中心辩称，该中心是尚丹尼商标及字号的在先权利人，经不断推广已经具有良好的口碑和一定的影响力。

谭女士并未实际使用注册商标，其系中心前员工的爱人，其行为属于恶意抢注，请求法院驳回谭女士的诉讼请求。

法院经审理认为：尚丹尼中心自2008年成立以来，一直以尚丹尼作为商业标识使用，这种标识经过长期使用已经可以界定为商标性使用，即已构成未注册商标。

尚丹尼中心尽管未进行商标注册，但是根据其进行网络推广的事实，可以确认其将尚丹尼作为商标使用已经在一定范围内具有了一定影响。

虽然尚丹尼中心使用尚丹尼商标的服务范围与谭女士享有商标专用权的涉案商标属于相同服务，且商标标识一致，但是，尚丹尼中心在谭女士申请涉案商标注册前，已经在理发服务上使用未注册商标尚丹尼多年，尚丹尼中心属于使用在先。

综上，尚丹尼中心对涉案商标的使用行为符合《商标法》第59条第3款的规定，谭女士无权禁止尚丹尼中心在涉案使用范围内继续使用尚丹尼商标。

同时，法院指出，尚丹尼中心对尚丹尼商标的使用不得超出涉案范围，谭女士亦可以要求尚丹尼中心在使用涉案商标时适当附加区别标识以区别服务来源。

最终，法院一审判决驳回了谭女士的全部诉讼请求。

【分析】 修订后的《商标法》自2014年5月1日正式实施。

修订后的《商标法》第59条第3款，是我国《商标法》首次确立商标先用权规则。

山东专利保护条例

第一章　总则 第一条　为了加强工作，维护人、专利权人的合法权益，鼓励发明创造、技术创新，促进科学技术进步和经济发展，根据《中华人民共和国专利法》等法律、法规，结合本省实际，制定本条例。

第二条　凡在本省行政区域内进行专利管理和专利申请、转让、实施、宣传、代理、技术服务以及从事与专利有关的制造、使用、销售、进出口贸易等活动的单位和个人，必须遵守本条例。

第三条　专利申请人、专利权人的合法权益受法律保护。

任何单位和个人不得非法实施、假冒他人专利或者冒充专利；不得为他人非法实施、假冒他人专利或者冒充专利行为提供条件。

第四条　县级以上人民政府专利管理机关负责本行政区域内专利保护工作，依法处理专利纠纷、查处假冒他人专利及冒充专利行为。

科技、经贸、公安、海关、工商行政管理、技术监督、税务等有关部门按照各自职责协助专利管理机关做好专利保护工作。

企业、事业单位应当建立专利工作制度，做好专利保护工作。

第五条　省专利管理机关根据需要聘请有关专家组成专家委员会。

专家委员会可以受人民法院、专利管理机关、仲裁委员会以及其他单位和个人的委托，依照有关法律、法规进行与专利保护有关的技术鉴定工作。

第六条　各级人民政府及其有关部门对经专家委员会认定的技术含量高的专利产品，应当按照高新技术产品政策给予扶持。

第二章　专利申请权和专利权的保护 第七条　鼓励单位和个人对具备专利条件的发明创造依法申请国内、国外专利。

任何单位和个人未经许可不得将他人的发明创造申请专利。

专利申请公开之前，与专利申请有关的人员应当依法履行保密义务，并不得私自进行技术转让。

第八条　专利服务机构和人接受专利申请人、专利权人或者发明人、设计人的委托后，应当依法为其提供专利代理、咨询等服务。

第九条　专利权的所有单位或者持有单位，在被授予专利权后三个月内依法发给发明人或者设计人奖金；专利实施取得经济效益后，每年依法付给发明人或者设计人报酬；许可他人实施专利的，在取得许可效益后三个月内依法付给发明人或者设计人报酬。

第十条　专利权人和专利实施被许可人有权在其专利产品或者专利产品的包装上标注专利标记和专利号，缀附由省专利管理机关监制的专利防伪标识。

第十一条　专利资产评估应当由依法设立并经省国有资产管理部门颁发资产评估资格证书的专利资产专职评估机构承担，评估结果应当报省专利管理机关备案。

国有专利资产占有单位有下列情形之一的，须向国有资产管理部门申请立项，进行专利资产评估：

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