如何证明专利侵权，如何进行专利实施强制许可

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如何证明专利侵权

专利权人要收集的证据，大致有如下几个方面： 1、有关侵权者情况的证据 常言道，知己知彼，百战百胜。

因此，侵权者确切的名称、地址、企业性质、注册资金、人员数、经营范围等情况，都是专利权人首先应了解的。

了解这些情况对专利权人对付专利侵权应采取什么样的策略是很重要的。

2、有关侵权事实的证据 构成专利侵权的前提是必须要有侵权行为。

因此，证明侵权者确实实施了侵犯专利权的行为的证据在处理侵权过程中是至关重要的。

这些方面的证据有侵权物品的实物、照片、产品目录、销售发票、购销合同等。

3、有关损害赔偿的证据 专利权人可以向侵权者要求损害赔偿。

要求损害赔偿的金额可以是专利权人所受的损失。

但专利权人要提供证据，证明因对方的侵权行为，自己专利产品的销售量减少，或销售价格降低，以及其他多付出的费用或少收入的费用等损失。

要求损害赔偿的金额也可以是侵权者因侵权行为所得的利润。

专利权人要提供证据，证明侵权者的销售量、销售时间、销售价格、销售成本及销售利润等。

以此为依据，计算侵权者所得的利润。

1、自行取证和委托律师调查取证 由于知识产权案件专业性较强，由权利人自行取证，对取证的方向和范围把握的十分准确会有一定的难度。

律师是专门从事法律工作的，以向社会提供法律服务为职业。

律师不仅具有丰富的法律知识，而且具有丰富的办案经验和熟练的诉讼技巧，能在不同的诉讼阶段为当事人作出适当的选择。

一般说来，律师调查取证要比当事人调查取证方便得多，收集证据的范围也更加广泛、精确。

在司法实践中法官往往也会对律师另眼相待、提供更多的方便。

2、申请公证机关进行证据保全 公证机关的法定业务之一便是“保全证据”。

公证证据具有推定为真的效果。

《民事诉讼法》第59条规定：“人民法院对经过公证证明的法律行为、法律事实和文书，应当确认其效力。

但是，有相反证据足以推翻公证证明的除外”。

公证机关对证据进行保全，其效果与法院依职权所进行的保全，是相等的。

在诉前，当事人能够充分运用公证机关收集、保全证据，是一个做好诉前准备的有效措施。

3、申请法院进行诉前证据保全 2002年最高法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第25条：“法律、司法解释规定诉前证据保全的，依照其规定办理”。

这就为当事人或利害关系人向法院申请诉前证据保全确定了一个合法依据。

4、申请人民法院调取证据 我国《民事诉讼法》第六十四条规定：当事人及其代理人因客观原因不能自行取得的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

基于此当事人往往在提起专利侵权，商标侵权和著作权侵权诉讼的同时，提出一份调取证据申请。

《中华人民共和国专利法》第六十三条第一款第（三）项规定的“在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的”情形，则不存在侵权，当然该种情况由对方负举证责任；如果不属于该情况或者对方举证不能，则侵权成立。

建议在取得专利证书后以民事起诉方式决之。

如何进行专利实施强制许可

《涉及公共健康问题的专利实施强制许可办法》(下称《办法》)已于11月29日公布，并将自2006年1月1日起施行。

(本报11月30日全文刊载了《办法》及相关解读)《办法》的出台，引起了社会各界的广泛关注。

12月5日，本报记者又就如何进一步解读《办法》的具体内容，独家专访了国家知识产权局条法司司长尹新天。

记者：《办法》出台后，引起了企业界和社会公众的广泛关注。

您能否先谈一谈制定《办法》的主要目的和意义？ 尹新天：《办法》的制定主要是为了克服专利制度在解决公共健康问题上的法律障碍，专门规定涉及公共健康问题的专利权的强制许可问题。

按照专利制度的一般原则，任何人要实施他人专利，应当获得专利权人的许可，并支付报酬，否则就构成侵权。

对于药品专利，也是如此。

这一原则就为公共健康问题的解决带来了潜在的障碍：当出现公共健康问题(如禽流感的流行)，而且预防或者治疗相关疾病的药品被授予专利权的情况下，由于该药品的生产、销售均需获得专利权人的许可，该药品就无法由专利权人以外的企业自由生产、销售，使公众无法以低廉的价格迅速及时地获得该药品。

这就需要一种制度来克服或者消除这种障碍。

这种制度在专利法上就是强制许可制度，即在特定情况下，可以由国家知识产权局按照法定程序和条件授权他人实施专利，而无需获得专利权人的许可。

《办法》的出台，对解决我国和相关国家或者地区因艾滋病、禽流感等传染病带来的公共健康问题具有重要意义。

记者：《办法》第八条理解起来有些难度，您能否解释一下它的具体意思？ 尹新天：我们可以这样理解《办法》第八条：即使某种药品在我国被授予专利权，任何单位或者个人进口专利权人在其他国家或者地区投放市场的该药品到我国，无需请求国家知识产权局授予强制许可。

也就是说，专利权人一旦在外国将其药品投放市场，其专利权就“用尽”，在我国就不得再主张权利。

这就是所谓的“平行进口”。

这一规定的主要依据是多哈宣言明确授权各国为解决公共健康问题自由确定权利用尽的立场。

记者：还有一件事是公众迫切想知道的，就是强制许可的主要程序是怎样的？ 尹新天：根据我国专利法及其实施细则和专利实施强制许可办法的规定，强制许可的主要程序包括四个部分： 一是请求。

提出请求的主体根据其原因和法律依据的不同而有所不同：因为专利权人不给予许可而依照专利法第四十八条提出请求的，由有关单位提出；因为国家紧急情况或者非常情况而依照专利法第四十九条提出请求的，由国务院有关主管部门提出。

请求应提交的文件主要是强制许可请求书。

如果是依照专利法第四十八条的规定提出请求，请求人还应当在提出请求之日起一个月内缴纳强制许可请求费300元(针对发明专利)或者200元(针对实用新型专利)。

如果是由国务院有关主管部门提出请求，则不需要缴纳请求费。

二是受理及转送文件。

国家知识产权局收到请求书后对文件进行格式审查。

符合规定的，将请求文件副本转送专利权人，要求其在指定的期限陈述意见。

三是审查并作出决定。

国家知识产权局受理强制许可请求的，应当对请求人陈述的理由和提交的有关证明文件进行审查。

经审查，没有发现驳回理由(如请求人不符合专利法的规定，请求的理由不成立)的，就应当作出强制许可决定，并送达请求人和专利权人。

如果是具有实施条件的单位依据专利法第四十八条提出强制许可请求的，专利权人或者请求人均可要求国家知识产权局进行听证。

但如果是国务院有关主管部门提出强制许可请求的，则不需要进行听证。

四是救济程序。

请求人对驳回强制许可请求的决定不服的，或者专利权人对给予强制许可的决定，均可以自收到通知之日起3个月内向法院起诉。

记者：强制许可使用费是不少企业关注的焦点，它是否是授予强制许可的前提条件？另外，它有没有具体的标准？

如何选择申请专利的种类

我国专利法保护的发明创造有发明、实用新型和外观设计三种类型。

申请人如何选择专利申请的种类，要根据具体情况而定，一般可掌握如下一些原则： ⒈发明专利 能取得专利权的发明可以是产品发明，也可以是方法发明。

因此发明创造不管是产品、还是方法或用途，当然均可以申请发明专利，但要获得专利权，必须符合授予专利权的条件。

具体来说，可参考以下几点： ⑴技术水平较高的发明创造，特别是重大的、划时代的或具有开创性的发明创造，更适合申请发明专利； ⑵由于实用新型不保护方法专利，因此各种方法类的发明创造只能申请发明专利； ⑶其他不属于实用新型保护范围的发明创造，如气体、液体等无确定形状的产品等； ⑷投资大、开发试验周期长或市场寿命较长的发明创造，例如药品等。

⒉实用新型 目前，我国实用新型专利只保护产品，而且划定了具体的保护范围，因此只有符合规定的发明创造才宜于申请实用新型专利。

除此以外，还可考虑以下因素： ⑴相对于发明专利申请来说，技术水平稍低一些，如果申请发明专利，能否被批准把握较小的产品，适宜申请实用新型专利； ⑵经过市场预测，估计市场寿命较短或产品更新换代周期不长的发明创造，最好申请实用新型专利； ⑶申请人希望审批周期短，尽快授权，保护期限短于10年就足够了或希望申请专利花费少，也适于申请实用新型专利。

⒊外观设计

如何证明专利侵权 的介绍就聊到这里。


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